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網絡創新靠自由

http://www.CRNTT.com   2012-07-13 11:13:25

資料圖：中國社會科學院法學研究所研究員周漢華 　　中評社北京7月13日訊／“網絡時代，發達國家與後發國家的差距表面上看似乎在網上，根源仍然在網下”。最新一期《新世紀》周刊（2012年7月9日出版）刊登中國社會科學院法學研究所研究員周漢華的評論文章“網絡創新靠自由”，詳文見後：  　　從發達國家的經驗看，對於網絡空間的企業競爭行為，普遍採用市場機制優先、一般法律保障、特別法律補充的梯度劃分原則。具體而言：   　　第一，如同在現實世界一樣，對於絕大部分網絡空間的企業競爭行為，並不需要由政府通過法律手段去進行調整或者規制，而是由市場本身解決，由市場主體自己找到解決方法。   　　第二，由於市場並非萬能，在任何國家，網絡空間從來就不是一個不需要法律規則和政府管制的領域。然而，發達國家適用於網絡空間的法律規則，就數量而言，均是以現實世界的傳統法律為主，特別立法數量較少；就覆蓋領域而言，傳統法律無所不在，針對網絡的特別立法僅僅只是針對特定領域（如網絡設施安全、網絡隱私保護、網絡著作權侵權、互聯網服務提供商法律責任等），起到的是拾遺補缺的作用；就演變規律而言，現實世界的傳統法律往往歷經數百年而成，多以判例法與成文法並行的形式存在，而網絡特別立法幾乎完全是近十多年來的產物，更多是以成文法形式，解決網絡環境下的特殊問題。   　　第三，強調法律的一般性、普遍性，毫不意味著否定特別法律的輔助功能。   　　可以看到，發達國家的這種網絡治理結構與法律作用方式，既維護了市場本身的完整性，使市場機制在網絡空間同樣可以發揮根本性作用，又樹立了法治的權威和尊嚴，提升了法治的適應性與可執行性，實現國家權力與市場主體權利之間的平衡，並保護和調動市場主體的積極性與創造性。   　　相比之下，在採用追趕戰略的後發國家，由於市場機制受到各種外在因素掣肘，本身就難以發揮資源配置的基礎性作用，同時，雖然在追趕戰略的驅使下迅速制定了很多法律，但這些法律規定大多只能停留在書本上，國家並不具備執行這些法律的體制條件、觀念準備與執法能力。後發國家與發達國家同步進入信息時代以後，面臨網絡空間的嶄新環境，必然導致市場機制與傳統法律制度愈加顯得捉襟見肘，制度全面短缺，傳統法律制度面臨全面挑戰。為解燃眉之急，後發國家本能的反應必然是以特殊規則彌補一般法律執行力的不足，以政府之手補強市場機制，以期畢其功於一役。這樣，常常就會出現特別規則優先，一般法律執行虛置，市場機制弱化的逆向選擇局面。   　　特別規則由於能夠帶來部門利益，必然有強烈的擴張衝動。但是，特別規則所具有的多變、複雜、不透明、缺乏參與等特性對於互聯網環境而言，都是致命的缺陷。多變使這些規則容易成為執法部門謀取私利的手段；複雜會增加規則之間相互衝突的可能性，增加市場主體的守法成本；不透明、缺乏參與會使規則本身的合理性存在疑問，難以跟上商業模式與技術不斷變化的步伐。最終，必然會導致特別規則與政府干預越多，秩序與創新越少的二律背反現象。同時，這種做法會進一步肢解一般法律的執行，破壞法治權威，還會抑制市場機制的生成，扭曲市場秩序。這樣，就會產生更多問題，刺激更多的特別規則出台，陷入更大的惡性循環。

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