第二，“二選一”的條款是對於平台內經營者是一個可以選擇的“兩利相權取其重”，還是對雙方都是“損人不利己”？“你要是只在我平台經營我給你優惠。但你如果選擇了多個平台經營，但是這個優惠就沒了”，給平台內經營者這樣的選擇可以。但是不講任何條件，平台經營方就對平台內經營者下架，這就涉及到強制性的問題。
第三，是不是針對特定的對方平台，這也是考慮構不構成不正當競爭的一個因素，要針對客戶就是流量的爭奪，是“兩棵大樹爭地盤”的問題，不僅僅是“大樹底下不長草”的問題了。
“二選一”是不是平台的自主經營權？
那麼，當企業的平台達到一定的規模，在一個相關市場占有一定份額時，能不能隨便做規定？
中國消費者協會專家團專家邱寶昌表示，電商平台制定平台的交易規則、入網協議要公平。一方面，是企業的平台達到一定的規模，在一個相關市場占有一定份額的時候，能不能隨便做規定的問題。《反壟斷法》有明確的規定，一旦具有市場支配地位，就不能濫用市場支配地位。平台做大做強，通過競爭，遵守法律法規沒有問題，但是一旦具有市場支配地位，就得考慮到市場的競爭的秩序問題。對具有市場支配地位的企業而言不能隨便對外規定。
對於一般的平台而言，《電子商務法》35條也規定了不能够設置不合理的條件。應該站在第三方，站在社會、公衆的角度看問題。
具體而言，首先，應該看對不特定的公衆消費者是不是有影響，他的消費福祉是不是受到傷害。平台有自主的經營權，要尊重，但是自主經營權不能和相關的法律法規抵觸。其次，不能考慮損害潛在消費者、公衆的利益。平台有一定的話語權，可以給競爭設置一些條件。但是不能影響客戶選擇平台的權力。要符合《電子商務法》35條、《反壟斷法》以及《反不正當競爭法》的規定。 |
